天津市商场消防安全管理规定(2002年修订)
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天津市商场消防安全管理规定(2002年修订)
天津市人民政府
关于修改《天津市商场消防安全管理规定》的决定
市人民政府决定对《天津市商场消防安全管理规定》（1997年市人民政府令第112号）作如下修改：
一、将第十八条修改为：“违反本规定的，依照有关法律、法规的规定予以处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”
二、将第二十条删除。
有关条款序号作相应调整。
本决定自公布之日起施行。
《天津市商场消防安全管理规定》根据本决定作相应修正，重新公布。
天津市商场消防安全管理规定
（1996年1月26日市人民政府发布1997年12月17日修订2002年1月16日根据市人民政府《关于修改〈天津市商场消防安全管理规定〉的决定》重新修订）
第一条 为加强本市商场消防安全管理， 保护国家财产及公民生命财产安全，根据国家法律、法规和有关规定，结合本市实际情况，制定本规定。
第二条 本市行政区域内的商场，除遵守国家有关消防法律、法规、规章外，还应遵守本规定。
第三条 本规定所称商场是指经销百货、 服装、五金交电、日杂土产、副食、粮油、书刊及其他商品的室内场所。在本市举办展览展销活动， 参照本规定执行。
第四条 市公安消防局是商场消防安全的监督机关。市和区、县公安消防监督机构，具体实施商场消防监督检查、火灾原因调查和处理。
第五条 商场法定代表人或主要负责人， 依法对其单位的消防安全工作负责。其职责是：
（一）贯彻执行消防法律、法规、规章及有关规定；
（二）组织制定、落实各项消防安全制度；
（三）对从业人员进行消防宣传教育，组织消防知识培训；
（四）组建专职、义务消防队，根据本商场实际情况，制定应急方案，定期进行演练；
（五）组织维护、管理消防器材和消防设备；
（六）组织消防安全检查，按照国家及本市有关规定整改火灾隐患；
（七）组织职工扑救火灾，保护火灾现场，协助调查火灾原因；
（八）根据营业场所规模及经营商品的火灾危险性，配备专（兼）职防火人员，并向公安消防机构备案。
第六条 商场的电工、 焊接工、易燃易爆化学物品操作工、专（兼）职防火人员、仓库保管人员及从事火灾自动报警、自动灭火系统的管理、操作人员应经公安消防机构培训，考核合格后方可上岗。
第七条 商场应对从业人员进行消防知识培训， 并达到下列要求：
（一）了解本岗位火灾危险性、防火措施，掌握灭火基本方法；
（二）发生火灾时，能及时报告火警，正确使用消防器材扑救初期火灾。
第八条 商场营业场所必须遵守下列规定：
（一）设置明显“禁止吸烟”标志；
（二）消火栓应有明显标志，不得妨碍其正常使用；
（三）柜台售货区主要通道的宽度不小于３米，次通道的宽度不小于２米；
（四）柜台外不准堆放商品；
（五）敞开售货区应保持疏散通道的畅通；
（六）疏散楼梯间、地下商场应选用不燃材料进行装修；其他允许使用可燃材料进行装修的，应做阻燃处理；
（七）楼梯间、消防电梯前室、防烟楼梯间前室、疏散通道和防火卷帘门的下方，不准设置柜台或堆放任何物品；
（八）安全疏散门、楼梯、通道应设有安全疏散标志和应急照明设备，应急照明时间不得少于20分钟；
（九）每日停止营业后，应对营业场所进行防火检查，做好自查登记；
（十）值班人员应进行消防安全巡逻检查；
（十一）不准留宿无关人员。
第九条 商场出租场所、 柜台或从事联销活动应签定消防安全责任书，明确各自消防责任。
第十条 商场经营易燃易爆化学物品， 应在明显位置悬挂《易燃易爆化学物品消防安全许可证》。禁止无证经营。
经营易燃易爆化学物品的售货区与经营其他商品的售货区之间，应设置防火分隔。化学性质相抵触或灭火方法不同的商品不准同柜台出售。
第十一条 商场电气设备的安装、 使用、管理应符合下列规定：
（一）电气设备应由具有电工资格的人员安装、检查、维修；
（二）电气设备选型和安装应符合国家有关技术规范；
（三）商场的照明线路与营业性线路应分别设置，商品的测试、维修的电源必须是营业性电源，禁止超负荷用电；
（四）禁止使用不合规格的保护装置；
（五）配电设备下方不得存放可燃物品，其垂直下方与可燃物品的水平距离不得小于0.5米；
（六）未经商场有关负责人批准不得使用电热设备；
（七）霓虹灯的变压器、日光灯的镇流器及高温灯具应设置在非燃结构上，并采取隔热、散热保护措施；
（八）停电或停止营业后，应切断营业性电源。
第十二条 商场内临时安装电气线路，应由商场负责人批准，必须采用绝缘套电缆，使用完毕应及时拆除。
第十三条 商场营业场所禁止吸烟和动用明火。 需动用明火的，须经商场负责人批准。用火前应清除周围可燃杂物，配备灭火器材，有专人监护。用火后应清理用火现场，清除火灾隐患。
第十四条 商场的配电室、 木工室、办公室等非营业场所，应根据火灾危险性制定相应的消防安全管理制度，明确消防安全责任，落实各项安全措施。
第十五条 商场应按国家《建筑灭火器配置设计规范》 配备相应种类、数量和有效的灭火器材，并放置在明显易取的地方，禁止挪作他用。
第十六条 商场应按国家有关规定设置消防给水、火灾报警、自动灭火、防火门窗、防火卷帘、防排烟等设施，并定期检查、维修。
第十七条 违反消防管理规定的商场， 应按公安消防机构下达的《消防监督检查通知书》或《火灾隐患整改通知书》要求如期消除火灾隐患。
第十八条 违反本规定的， 依照有关法律、法规的规定予以处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第十九条 对违反本规定造成火灾事故的责任单位和个人，由公安消防机构依照法律、法规、规章的规定予以处罚。
第二十条 本规定自公布之日起施行。
福建省经济贸易委员会关于印发福建省原油市场管理规定的通知
福建省经济贸易委员会
福建省经济贸易委员会关于印发福建省原油市场管理规定的通知
闽经贸市场[2007]369号
各市、县（区）经贸委（贸发局、经贸局、经济局）：
根据商务部《原油市场管理办法》（商务部令2006年第24号），我委制定了《福建省原油市场管理规定》，现印发给你们，请遵照执行。
福建省经济贸易委员会
二○○七年五月二十九日
福建省原油市场管理规定
第一章 总 则
第一条 为加强本省原油市场监督管理，根据《原油市场管理办法》（商务部令2006年第24号，以下简称《办法》）和有关法律法规，制定本规定。
第二条 本省境内（厦门市除外）从事原油销售、仓储经营活动的单位和个人，以及各级原油流通行政主管部门，均须遵守《办法》和本规定。
第三条 福建省经济贸易委员会（以下简称省经贸委）负责制定并公布本省原油仓储行业发展规划；负责原油销售、仓储经营许可的初审，依法组织协调本省原油经营活动的监督管理。
第四条 各设区市经贸委（贸发局）负责原油仓储经营设施建设项目竣工的实地核实；负责对各县（市、区）经贸局（经发局、贸发局、商务局）实施原油市场管理工作的指导、监督和检查；加强对本辖区内原油市场的监督管理。
第五条 各县（市、区）经贸局（经发局、贸发局、商务局）负责本辖区内原油市场的日常监督管理，依法查处违规建设原油经营设施与违规经营原油行为。
第二章 原油经营批准证书的申请与发放
第六条 申请原油销售经营资格的企业必须具备《办法》第六条所列的条件。
第七条 申请原油仓储经营资格的企业应当具备《办法》第七条所列的条件。
第八条 申请原油销售、仓储经营资格的企业，应当向省经贸委提出申请。省经贸委认为申请材料不齐全或者不符合规定的，应当在收到申请之日起5个工作日内出具《行政许可补正内容告知书》，一次告知申请人所需补正的全部内容。在申请人申请材料齐全、符合法定形式，或者申请人按照要求提交全部补正申请材料后，省经贸委应当出具《行政许可申请受理通知书》，在20个工作日内完成审查，并将初步审查意见及申请材料上报商务部。
第九条 申请核发《原油销售经营批准证书》或《原油仓储经营批准证书》的企业，申请人应当向省经贸委提供下列申请表一式2份，其它书面材料原件1份、复印件2份（所有复印件均须由申请人签名并盖章，下同），经省经贸委初审后上报商务部：
（一）《原油销售企业经营资格申请表》(附表1)或《原油仓储企业经营资格申请表》(附表2)；
（二）申请人出具的申请文件（申请文件须说明企业基本情况、符合申请条件的说明、各投资方出资情况、油库情况及原油销售企业采购、销售的具体方案或原油仓储业务开展情况等；股份制企业还应提交董事会的书面决议文件）；
（三）原油销售企业提供符合下列条件之一的具有长期、稳定原油供应渠道的法律文件及相关材料：
1、原油生产企业，需提供国土资源部门核发的、有效期内的《石油采矿许可证》及上年度自采原油实际产量的证明文件；
2、 原油进口企业，需提供具有原油进口经营资质的证明文件及近两年原油进口量在50万吨以上的报关单、海关统计证明等文件；
3、原油转售企业，需提供与原油生产企业或进口企业签订的1年以上、与各自经营规模相适应的原油供应协议；
（四）原油销售企业提供符合下列条件之一的具有长期、稳定、合法原油销售渠道的法律文件及相关材料：
1、全资或50%以上（不含50%）控股拥有符合国家产业政策、经国家依法批准、原油一次加工能力不低于200万吨炼油厂的法律文件；
2、提供与符合国家产业政策、经国家依法批准、原油一次加工能力不低于500万吨炼油企业签订的原油销售协议及该炼油企业的相关证明文件；
（五）国土资源部门核发的油库《国有土地使用证》或土地使用批准确认文件；规划（建设）部门核发的油库《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》；建设部门核发的油库《建筑工程施工许可证》；消防部门核发的油库《建筑工程消防验收意见书》；环保部门核发的油库环境保护验收合格文件或环境影响报告书（表）；气象部门核发的油库防雷装置检测报告；质检部门核发的油库用于贸易交接的计量器具验收合格证书；由油库设施的建设单位组织设计、施工、监理等单位共同验收形成的综合验收报告；安全监管部门核发的《危险化学品经营许可证》；
上述证照主体与申请人名称不一致的，原油销售企业应提交申请人全资或50%以上（不含50%）控股拥有与上述证照一致的20万立方米以上原油油库的法律证明文件（如法定机构出具的验资报告或审计报告等）；原油仓储企业应提交申请人全资或50%以上（不含50%）控股拥有与上述证照一致的50万立方米以上原油油库的法律证明文件（如法定机构出具的验资报告或审计报告等）；
（六）法定验资机构出具的注册资本证明文件或验资报告；
（七）工商部门核发的营业执照或《企业名称预先核准通知书》；
（八）法定代表人身份证明及相关证明文件；
（九）通过招标、拍卖、挂牌方式取得油库土地使用权的，还应提供省经贸委出具的同意申请人投标或竞买的预核准文件及国土资源部门核发的国有土地使用权拍卖(招标、挂牌)成交确认书文件；
（十）外商投资企业还应提交商务部核发的《外商投资企业批准证书》；
（十一）申请主体是中国企业法人分支机构的，还应提交企业负责人的身份证明文件，以及隶属企业同意其申请的书面文件、《原油销售经营批准证书》或《原油仓储经营批准证书》、法定机构出具的注册资本证明文件或验资报告；
（十二）从事海上原油销售经营的企业，应提供全资或50%以上（不含50%）控股拥有水上原油仓储设施累计20万立方米以上的法律证明文件（如法定机构出具的验资报告或审计报告等）；原油仓储企业则应提供全资或50%以上（不含50%）控股拥有水上原油仓储设施累计50万立方米以上的法律证明文件（如法定机构出具的验资报告或审计报告等）；
（十三）原油仓储经营企业拥有接卸原油的输送管道或铁路专用线或不低于5万吨的原油水运码头等设施的产权证明文件（如法定机构出具的验资报告或审计报告等）。
第十条 原油经营设施新建、扩建、迁建项目竣工，申请人应向当地设区市经贸委（贸发局）报告，由设区市经贸委（贸发局）组织核实建设内容与省经贸委布点规划确认的有关内容是否一致，并相应在《原油销售企业经营资格申请表》或《原油仓储企业经营资格申请表》上签字、盖章确认后报省经贸委。
第十一条 外商投资企业设立、增加经营范围或外商并购境内企业涉及原油经营业务的，应按《外商投资商业领域管理办法》的有关规定向省外经贸厅提出申请。省外经贸厅将企业申请情况向省经贸委征求意见，由省经贸委审查其是否符合原油网点规划。对省经贸委认为符合规划者，省外经贸厅将初步审查意见及申请材料上报商务部。待商务部批准，企业取得《中华人民共和国外商投资企业批准证书》后，企业按本规定向省经贸委申请原油经营批准证书。符合《办法》条件并依照《办法》规定程序获得原油经营批准证书者方可依法开展经营活动。
第十二条 省经贸委对于申请核发原油销售、仓储经营批准证书的受理、初审程序，按照《福建省经贸委行政许可实施及监管程序暂行规定》（闽经贸政法〔2004〕556号）执行。
第十三条 需举行听证的，按照《福建省经贸委听证程序暂行规定》（闽经贸政法〔2004〕554号）执行。
第三章 规划确认的程序
第十四条 原油销售经营的油库布局、原油仓储经营网点的布局必须符合福建省原油仓储行业发展规划。
第十五条 申请从事原油销售、仓储经营的油库必须符合我省原油仓储行业发展规划。经确认符合规划的油库作为已布局的原油油库。
第十六条 原油仓储企业申报新建、迁建、扩建油库（含原油销售企业的油库）规划确认，由申报人向设区市经贸委（贸发局）提出；设区市经贸委（贸发局）受理初审，并在申报表上签署意见、签名、加盖公章后上报省经贸委；省经贸委依据我省原油仓储行业发展规划，进行规划确认，在申报表上签注意见并通知申报人和有关市、县、区原油流通行政主管部门。
第十七条 对申报人提出规划确认请求，申报材料不齐全或不符合法定形式的，受理机关应当场或于5个工作日内告知申报人需要补正的全部内容。对申报材料齐全、符合法定形式的，初审机关应当受理并于10个工作日内完成初审，并上报省经贸委。省经贸委必须于收到材料之日起10个工作日内作出确认符合或不符合规划的决定并通知申报人。
第十八条 申报新建油库布点规划确认，申报人应提交以下申报表一式3份，其它书面材料原件1份、复印件2份（所有复印件均须由申请人签名并盖章、受理机关工作人员核对无误后加盖核对章并签注核对人姓名、一份材料的复印件有两张以上的核对人应在该份复印件的边缘加盖核对章。下同）：
（一）《原油仓储设施规划确认申报表》（附表3）；
（二）工商部门出具的《企业名称预先核准通知书》；
（三）建设规划部门出具的《规划选址意见书》；
（四）外商投资企业还应提交《中华人民共和国外商投资企业批准证书》。
第十九条 申报原油仓储经营设施扩建、迁建规划确认，应提交《原油仓储设施扩、迁建规划确认申报表》（附表4，一式3份）。属于迁建的，应加附建设规划部门出具的《规划选址意见书》（原件1份、复印件2份）。
第二十条 需以招标、拍卖、挂牌方式取得土地使用权的原油油库用地，应事先由市、县原油流通行政主管部门行文上报省经贸委进行原油仓储规划的确认，同时抄送设区市经贸委（贸发局）。对于有上一级国土部门授权可实行土地招标、拍卖、挂牌的区级国土资源部门批准同意的原油油库建设用地，区级原油流通行政主管部门应将同级国土部门的告知材料转报设区市经贸委（贸发局），由设区市经贸委（贸发局）受理申报新建油库规划确认。
每个地块竞买者的竞买资格由申请人向设区市经贸委（贸发局）提出，设区市经贸委（贸发局）集中上报省经贸委审查确定，外商投资企业申请竞买时应附上《中华人民共和国外商投资企业批准证书》。
符合前两款要求，经招标、拍卖、挂牌依法取得油库用地者，可以依法办理后续建设手续。
第二十一条 省经贸委对原油油库布点的规划确认文件下达一年后，申报人尚未动工的，市、县、区原油流通行政主管部门可提出撤销规划确认的建议，经省经贸委批准后，由市、县、区原油流通行政主管部门通知原申报人。
第四章 原油经营批准证书的变更
第二十二条 原油销售、仓储经营企业要求变更原油经营批准证书的，应向省经贸委提出申请，省经贸委将初步审查意见及申请材料上报商务部。
第二十三条 投资主体未发生变化的经营单位，申请原油经营批准证书变更除提交《原油经营批准证书变更登记表》(附表5，一式4份)和原油经营批准证书正副本外，还应根据变更内容提交下列材料：
（一）单位名称变更的，提交工商行政管理部门出具的《企业名称预先核准通知书》和油库及其配套设施的产权证明文件（如法定机构出具的验资报告或审计报告等）；
（二）经营地址变更的，不涉及储运设施迁移的经营地址变更，应提供经营场所合法使用权证明（如房产证及相关租赁协议），涉及储运设施迁移的经营地址变更，还应提供省经贸委规划确认文件及相关部门的储运设施验收合格证明。
（三）企业法定代表人或负责人变更的，提交新法定代表人或负责人的任职证明及其身份证明以及原法定代表人身份证明， 因合伙人出资比例调整而变更企业法定代表人或负责人的，还应提供新的出资协议等法律证明文件。
股份制企业还应提交董事会同意变更的书面决议；
企业法人分支机构还应提交隶属企业同意其变更的书面文件。
第二十四条 经营单位投资主体发生变化导致控股权人发生变化的，原经营单位应办理相应经营资格的注销手续，填写《原油经营暂时歇业/注销登记表》（附表6，一式2份），并附原油经营批准证书正副本，新的经营单位应按原油新企业设立条件，提交相应申请文件重新申办原油经营资格。
第二十五条 原油仓储经营企业因新建、扩建、迁建需变更《原油仓储经营批准证书》的，申请人应提供本规定第九条第（五）项材料和省经贸委规划确认文件，并由省经贸委报商务部批准。原油销售、仓储经营企业新建、扩建、迁建油库等仓储设施建成后应提供本规定第九条第（五）项材料，报省经贸委备案。
第二十六条 新建、扩建、迁建原油油库的经营企业，申请核发原油经营批准证书时，申请变更规划确认的企业名称或法定代表人的，除按本规定第二十三条提交材料外，还须提交原企业或原申请者签署的变更说明书；申请变更法定代表人的，还须提供原法定代表人同意变更的证明。
第二十七条 因原油经营批准证书遗失、损坏，要求补发证书的，申请人应提交下列材料原件1份、复印件2份，按变更程序上报。
（一）申请人关于证书遗失、损坏的书面说明文件；
（二）工商营业执照；
（三）企业注册所在地省级以上报纸刊登的挂失声明；
（四）设区市原油流通行政主管部门出具的证书丢失证明或公安机关出具的证书被盗证明。
第五章 监督管理
第二十八条 省经贸委建立涵盖各类原油经营单位电子档案的福建省原油市场管理信息系统，并在省经贸委网站上公示原油经营单位的规划确认。各设区市、县（市、区）原油流通行政主管部门都应当建立辖区内原油经营单位档案。
第二十九条 主管部门和工作人员违反《办法》第三十一条的，由其上级行政机关或监察机关责令改正；情节严重的，对直接负责的主管人员和其它直接责任人员给予行政处分；造成严重后果的，依法追究其法律责任。
第三十条 原油经营单位有《办法》第三十条所列情况之一的，县级以上（含县级，下同）原油流通行政主管部门应当暂扣该单位原油经营批准证书，并将撤销原油经营资格的相关证据材料和撤销意见连同原油经营批准证书报省经贸委，由省经贸委上报商务部撤销原油经营许可和注销原油经营批准证书。
第三十一条 原油经营单位暂时歇业（除已批准扩建、迁建外）或终止经营的，应于停业的1个月内向省经贸委提出申请，并提交下列材料原件1份、复印件2份办理经营资格暂停或注销手续：
（一）《原油经营企业暂时歇业/注销申请表》(附表6)；
（二）企业出具的申请文件（申请文件需说明企业基本情况，申请歇业或注销的具体原因；股份制企业还应提交董事会同意暂时歇业或注销经营资格的书面决议）；
（三）原油经营批准证书的正副本。
第三十二条 省经贸委接到企业申请后应按下列程序办理暂时歇业或终止经营手续。属于歇业的，由省经贸委审核同意后在《原油经营企业暂时歇业/注销申请表》上签署审核意见、加盖单位公章；属于终止经营的，由省经贸委在20个工作日内，将审核意见及全部申请材料上报商务部办理原油经营资格的注销手续。
暂时歇业的，经营批准证书由省经贸委保管；经营批准证书注销的，由商务部网上公示，并通告企业及工商、税务管理部门。
原油经营企业歇业不应超过18个月。无故不办理歇业手续或歇业超过规定期限的，由商务部依法撤销其原油经营许可，注销原油经营批准证书，网上公示，并通告企业及工商、税务管理部门。
第三十三条 原油经营企业歇业期结束后，可持省经贸委盖章同意的《原油经营企业暂时歇业/注销申请表》，到省经贸委领回成品油经营批准证书，即可恢复经营。
第三十四条 取得原油经营批准证书一年以上的原油经营单位，应于每年1月至3月上报经营条件书面检查材料。原油经营单位的检查材料由设区市经贸委（贸发局）受理初检后报省经贸委。年度检查的结果作为工商行政管理部门对企业经营资格年审的重要依据。
第三十五条 原油销售、仓储经营企业应向检查受理机关提供以下材料：
（一）《原油经营企业年度检查登记表》(附表7)；
（二）原油经营批准证书正副本；
（三）原油销售企业需提供有效期内、符合《原油市场管理办法》要求的原油供油及销售协议；
（四）工商部门核发的营业执照；
（五）具有合法资质的审计机构出具的上年度原油购进、销售情况审计报告或报表，或者提供税务部门出具的原油购销纳税凭证，或上年度第四季度某个月原油销售企业的进发货发票存根、原油仓储企业代储油品的收费发票或油品进出单复印件1份。
（六）储油基础设施在上年度新建、迁建或扩建的，需提供省经贸委核发的储油设施新建、迁建或扩建的规划确认文件及相关部门的验收合格文件（企业在办理迁建或扩建变更手续时已上报备案的可免交）；
（七）企业上年度在质量、计量、消防、安全、环保等方面是否存在违法、违规情况的说明。
第三十六条 检查合格的，由检查机关在相对人原油经营批准证书副本上盖章确认。有下列情形之一的，作检查不合格处理，并由检查机关暂时收回其批准证书，并向相对人发出3个月的整改通知。对整改无效或拒不改正的，按本规定第三十条处理。
（一）第三十五条年检材料不符合要求的；
（二）无故不按期提交检查材料的。
第三十七条 凡发现申请者有私刻公章或提供虚假材料、隐瞒真实情况以及违反有关政策和申请程序，情节严重的，省经贸委应当作出不予受理或者审核不合格的决定，并在省经贸委网站上公布。申请人在一年内不得为同一事项再次申请。
第三十八条 县级以上成品油流通行政主管部门应当加强对本辖区原油市场的监督检查，对原油经营企业的违法违规行为法律、法规有具体规定的，从其规定处理，法律、法规未做规定的，应当将查处情况及相关证据材料逐级上报商务部依法处理。
第三十九条 本规定自公布之日起实施。
占有三题
姜 朋
大陆法系民法中占有制度渊源久远，异彩纷呈。相形之下，我国占有制度残缺简陋几近于无。因而若要构建中国自己的占有制度还需要有一个漫长的借鉴取舍的历程。这里仅选三个小题，从三个方面来探讨，以期有益于中国占有制度的构建。
一、占有与持有：对占有要素的考察
占有与持有的关系问题一直贯穿在占有制度的发展过程中。各种学说纷纷登场，各领风骚，并深刻地影响了立法。在早期罗马法中，占有与持有可以视为是同一的。1当时的法律以直观的现实为基础，将占有（Possessio）界定为对物的一种实际掌握的事实，即持有。随着古罗马私有制和私法的发展，出现了自然占有（Possessio naturalis）与法律上的占有（Possessio civilis）的划分，前者即为持有（detentio）,2是一种不受法律保护的支配力；后者往往简称为占有。与持有人不同，占有人对物的支配力受到法律的保护。保罗斯解释道：“我们通过握（持）有和意旨取得占有，而不单凭意旨或握（持）有取得占有”。3可见此时占有与持有开始由同一走向了分化。相对于占有而言，持有是一种更为基本和单一的事实，而占有则在持有之外夹杂了当事人的主观意思。419世纪时，萨维尼将意旨解释成据为己有的意思，从而明确提出了占有主观说。
在法国法上,占有与持有是分立的。法律强调占有（Possessio）的成立必须备体素（Corpus）和心素（Animus）两个要素。所谓体素,也称客观要件或物质要素，是对物的实际持续的控制，即持有。而心素也称主观要件或精神要素，具体又包括占有人自主的意志（La vo1enté）和意愿（I'intention）。在心素的确定问题上,主观说通常以个人的意思为占有意思，但意思变化自在，忽为占有忽为持有，不可揣定，而且占有意思不容易被外界认识，因此物的持有人是否应受法律保护难以判断，持有人在对占有心素举证时,也遇到了同样的难题：既然占有之意思未曾表露于外又如何能够证明其存在？可见,该说对社会公众和持有人双方来说都是不利的。由于占有主观说具有上述不足,事实上,法国法并未完全采用该说,而采取了若干变通：法律推定对财产的现实持有即构成自主占有，同时占有人最初持有财产的心理因素（为了本人或为了他人的意志）也将被推定渗透于持有的全过程，除非有相反的证据推翻之。5
19世纪末德国学者耶林提出了与占有主观说对立的占有客观说，主张将当事人的意志解释为持有的意思，即除了时效取得须有为自己占有的意思外，一般占有只要有持有的意思即已足够。这样一来，等于将心素包含于体素之中，可由体素推定而来。因而学界一般认为该说虽看似保留有心素的概念，但实际上已把心素与体素合而为一，或者说实际上架空了心素：即使其缺乏也不会影响占有的成立，从而使占有与持有的划分失去了必要。尽管如此,占有客观说毕竟还是保留了心素这一要素(即使是形式上的)。而后来的学者如贝克（Bakker）比耶林走得更远，提出了纯粹客观说，认为民法上的占有仅以事实之支配（持有）为已足，而不必另有占有意思。这实际上又将占有与持有同一起来。6该说后来被德国瑞士民事立法所采用。而日本民法虽然似乎仍在坚持占有二要素说，但对心素（即占有意思）进行解释时，其含义并不限于据为己有的意思，而包括了各种为自己利益而占有的意思，使许多罗马法上的持有人（如承租人、借用人）都变成了占有人，从而与德瑞民法殊途同归了。
至此，我们可以看出，大陆法系民法中占有与持有的关系大致经历了合一分一合三个阶段。其背后实际上是对占有成立要件的取舍问题。概括地说，近代以来,占有制度呈现出由内在意思主义向外观表现主义转变的趋势。这种淡化当事人主观要素的努力，使得通常情况下不考虑主观意志因素,由持有状态推定占有，进而由占有推定所有（即本权）成为可能，增强了对第三人的保护（也保护了占有人的利益），保障了社会秩序的安全和交易的顺利进行。但同时也应看到，占有与持有虽然均可指对物有事实上的管领力,因而二者在范围上时有重叠，但“持有却重在对物事实上之实力支配”。7申言之，二者在理论上可作如下区分：（1）单纯的事实上支配关系纵非以持续为目的，仍不妨为持有，而“占有只有在持续状态中才能得以表现”。8（2）持有为纯粹的空间关系，故抽象的占有状态如间接占有绝非持有。占有机关如辅助其主人行使权力为共同占有，辅助人如果帮助其占有人行使权力，为共同持有（重叠的持有关系），如代主人占有，绝非持有。另外法人不得直接持有而得依其代表为占有。9（3）持有不得继承或移转，而占有则存在继承性和移转性。10（4）占有人于占有物上行使之权利，推定其适法有此权利，而持有则无相类似之推定。11（5）绝对之违禁物，如海洛因不得为占有之标的物，却可以成为持有之标的物。12
回过头来看我国，由于物权立法滞后，物权体系模糊，学者虽偶有介绍与评述，但在立法上占有与持有关系仍不甚明朗。持有更多地被作为一个刑法上的概念来使用，如非法持有枪支,非法持有国家机密文件等。在民法领域,持有一词仅见于专利法中。该法规定全民所有制企业可以对本单位的职务发明申请专利并持有之，以与国家对专利的所有权相区分（这种把智力成果简单等同于物的作法颇值商榷，限于本文主旨，暂不讨论）。而贯穿于大陆法占有制度发展史的占有与持有关系问题在我国其实尚未真正出现。但如果要制定物权法对占有加以规定，那么这一问题就无法回避。毋临渴而掘井，当未雨而绸缪，因此探讨和借鉴国外相关学说与立法经验，在占有与持有之间，在内在意思主义与外观表现主义之间进行协调，找到平衡点，就显得必要而迫切了。
二、占有与占有权：对占有性质的理解
占有制度中另一个较为突出的问题是占有究竟是一种事实抑或是一种权利。这个问题自古至今不断地被回答又不断地被提出。各个时期对占有性质的不同理解明显地反映在当时的立法之中。
在历史上，罗马法与日耳曼法采取了不同的立场。在罗马法上,占有始终是一种事实状态，“一种使人可以充分处分的，同物的事实关系，它同时要求具备作为主人处分的实际意图。‘占有’这个词的含义是指真正的掌握（signoria）一种对物的事实上的控制（dominazione）。”13但罗马法实际上是将占有与真实的支配权分开考量，因而其专设的占有诉权制度也就仅仅对占有进行保护而不涉及真实的权利了。基于对罗马法的研究，马克思精辟地指出，“私有财产的真正基础，即占有，是一个事实，是不可解释的事实，而不是权利.只是由于社会赋与实际占有以法律的规定，实际占有才具有合法的性质，才具有私有财产的性质。”14
而在日耳曼法上，占有（Gewere）制度的性质则显得没有那么清楚了。虽然占有本身亦被看作是对物的事实支配状态，但这种状态通常与其背后的法律上支配权密切结合在一起，亦即占有是作为法律上支配权的外在形式而存在和受法律保护的。这就好比是硬币的两面,一面是占有，另一面是本权，二者成为不可分离的整体了。用萨维尼的话说就是，“如以占有解释为与物之关系，自为事实。如解释为由此关系所生之法律上之力，则为权利。”15因此日耳曼法上的占有争讼就不仅仅是在解决占有问题，往往同时也是在解决真实的权利问题了。但是到了耶林那里，他对占有的理解则显然与之有了分歧，他认为“占有是所有权的实现。占有是事实，所有权是权利，占有是事实上行使某种请求，而所有权是在法律上确认实现的权利。”16作为硬币两面的占有事实和权利之间出现了缝隙。
德国民法典实际上吸收了罗马法与日耳曼法上占有制度的优长，建立起了自己的占有制度。它以纯粹占有客观说为基点，以直接占有和间接占有的区分为骨干，从而使直接占有不需要据为己有的意思，间接占有无须实际持有的事实，而使直接占有表现为一种事实，间接占有成为了一种权利。因此有学者认为这标志着占有概念由事实性质向权利性质的转化。17
在占有的性质问题上，日本民法似乎走得最远。其法典中直接规定了“占有权”。有学者认为日本民法典完成了德国民法未竟的任务，使占有由一种事实转化为一种权利了。18但也有学者对此种立法例提出了严厉的批评，认为占有权作为物权的独立类型，其成立不要求有合法原因，也不要求进行物权公示，有违物权法原则，使得债权上的占有及其他占有统统成为物权，有些不伦不类；而且该法规定的占有权不但包括了善意占有者的权利，还保护各种恶意占有人，非法者的占有权，与通行法理不符。19
对此问题，史尚宽先生曾指出，“占有为人与物间之社会之事实现象，占有权为法律所与占有人之法律上之力。”“占有权以占有之事实为基础，系对于现为物之占有人，与以法律上之力，占有事实之存在与否直接影响占有权之得丧，约言之，占有权为占有之效力。”20言外之意，并不认为占有权是一项独立权利。而谢在全先生更明确指出：“日本民法虽将占有规定为占有权，然仍非抽象的观念上物权，而系因对物事实支配而生，因事实支配之消灭而消灭。且仅有排他效力，而无优先效力与物权之物上请求权，故仍具有事实性，可见与物权仍不同。”21因此笔者认为日本民法上占有权虽名为权利，但它并没有发育成为单独的物权，仍然游离于大陆法系民法的自物权一他物权体系之外，这尤其体现在占有之诉与本权之诉的区别上（日民202条）。所谓占有权不过是一种举证以前的占有推定，而有权占有则是一种业经证实的占有认定。22占有权概念倾向于对占有人实际持有状态合法性的或然描述，至于该占有是否为有权及是何种有权占有，还要依照本权的有无和性质来认定。因而通说认为占有是一种事实，这种事实与权利尚有相当的区别，表现在：（1）有权利能力者均得为权利的主体，但有权利能力者却非均得为占有之主体。（2）权利的客体除法律有特别规定外需为独立物，但占有的客体不在此限。（3）权利有主从之分,而占有则无。（4）有的权利不能让与或继承，但占有则无此限制。（5）权利无所谓直接间接，而占有则有。(6）在有些权利上可以设定担保物权，占有则不能。（7）同种类的权利之间有混同的可能，而占有则不然，因为在已为他人占有的物之上不能再设定同种类的占有。（8）标的物虽然已具有独立性，仍有不能成为权利客体的，但可成为占有的客体。（9）权利的继受人不能仅就自己取得权利后有利事实而为主张，但占有则可以。（10）数人共有一物时，共有人中一人如果遇到其他共有入侵害其权利时，可以主张所有人物上请求权的保护，但数人共同占有一物时，各占有人就其占有物的使用范围不得互相请求占有保护。23
在占有的性质问题上，笔者赞同通说，并认为在中国制定物权法构建占有制度时，应当在坚持占有为一种事实的基础上，充分认识到间接占有的出现使得占有权利化的转向，并基于此在具体制度设计上予以关注。
三、占有与本权：对占有定位的思考
从根本上说,法律为解决由于物的持有现实与法律上归属的不一致而引发的诸多问题创设了占有制度。该制度游离于本权之外独自发展，体现出自身的特点：（1）占有限定范围的对世性，即在相当多的情况下占有人可以基于占有对抗第三人；在有权占有情况下占有人甚至可以对抗权利人本人。（2）有条件的排他性，占有状态的存在在客观上排斥了其他同种类占有以及一些他物权的存在。（3）在一物之上的异类占有的相容性，即直接占有和间接占有可以并存不悖。（4）占有保护的独立性，占有之诉是独立于本权之诉以外的独立的保护方法，它扩大了法律保护的范围。
尽管如此，占有与本权的分离仍是有限的。从历史上看，罗马法上的占有不与本权相联系，但由于心素与体素的严格限定，从而使其对本权的背离是有限度的。德瑞日民法虽然放宽或取消了对心素的要求而使受占有制度保护的范围大大拓宽了，但同时，通过赋予占有诸多法律上的效力（推定本权、占有请求权等）间接地体现出法律对本权的深切关注。更甚者，时效取得、先占等制度更是促进了占有向所有权的回归。因此从根本上说，占有的法律效力的获得不是由于其本身而是由于其背后的本权，于是占有成了本权的外围工事。也许基于同样认识，耶林站在本权的立场上反观占有时才说,“占有作为所有权的外部表现受到保护”。24——很显然，所有权在这里是做为一种最基本的本权出现的，而其他的本权（如他物权、债权等）都可以视为所有权的派生(这不仅是由于它们作为本权的时间晚，而且也因为在它们的效力最终都来源于所有权)。而所有权正是讲求物的终极归属的，因此也就给占有制度打上了归属主义的烙印。正因如此,尽管大陆法系国占有制度虽颇多差异,但却都将占有纳入所有权的范畴。25也正因如此,当占有沿革史上许多曾很重要的保护作用（如保护占有人之人格、保护占有人之意思等）纷纷“褪色”之时，占有制度表彰本权与取得本权的机能仍能焕发光彩。26
但是由于现代物权法发生了由归属中心主义向利用中心主义的价值转向，在这种大背景下构建中国占有制度是否还要完全仿照欧陆国家的模式就很值得思考了。有学者主张使占有回到其应有的位置上，站在财产利用的立场上看待占有，并以此作为构造中国占有制度乃至整个物权制度的基点。27笔者认为上述观点敏锐地注意到传统占有制度设计上的偏差，而提出适应现今物权价值转向的趋势，让占有归位的主张是具有前瞻性和建设性的。但是应当指出,财产的归属与利用并不是互不相于的两回事，现代物权法重心向利用方面的倾斜并不必然导致对物的归属这种价值的根本排斥和否定。事实上二者不可能截然分开，归属始终而且必然是利用的前提和基础，而利用则无疑扩大着归属的可能性和范围。而且如上节所述，占有不是权利（当然包括物权在内）而只是一种事实，因此实不足以担当中国未来物权法的基石。况且我们也不能忽视中国目前的情况，即占有仅仅是作为所有权的一项权能而存在，尚未在制度上成为一项独立于所有权等本权之外的事实。因此未来物权立法中对占有制度的设计就不能太突兀，不能走得太急太猛。总之,如果中国物权法仍然选取传统的自物权一他物权结构模式，那么占有制度的设计就无法完全脱离开本权，否则恐怕就真的成了空中楼阁，无源之水，无本之木了。
( 本文发表于《法制与社会发展》1999年第5期。
1 参见史尚宽：“论占有与持有”，载郑玉波主编：《民法物权论文选辑（下）》，（台北）五南图书出版公司1984年版，第1133页。
2 梅仲协著：《民法要义》，中国政法大学出版社1998年版，第619页。
3 转引自江平、米健著：《罗马法基础》，中国政法大学出版社1987年版，第187页。
4 这种主观意思是一种自然的意思，与民事法律行为中的意思或曰事实的意思不同。参见史尚宽著：《物权法论》，（台北）1957年版，第490页。
5 参见尹田：《法国物权法上的占有制度》，载《现代法学》，1997年第5期，第102，103页。
6 当然，该说亦承认无事实上意思能力亦无从独立的取得占有，从而在结果上与客观说并无太多差异。参见谢在全著：《民法物权论（下）》，中国政法大学出版社1999年版，第927-932页。
7 前注6引谢在全书，第933-934页。
8 参见尹田：《法国物权法上的占有制度》，载《现代法学》，1997年第5期，第102页。
9 参见史尚宽：“论占有与持有”，载郑玉波主编：《民法物权论文选辑（下）》，（台北）五南图书出版公司1984年版，第1127页。
10 前注6引谢在全书，第934页。
11 前注6引谢在全书，第934页。
12 前注6引谢在全书，第934页。但史尚宽观点与之有分歧，认为“法律绝对禁止持有之物，例如鸦片，不得为占有之客体，自不待论。反之，惟相对的禁止持有之物，例如以贩卖之目的或其他特定之目的禁止持有之猥亵的文书图画，不妨以其他目的为持有。于其范围内得于其上成立占有”。见前注4引史尚宽书，第490页。本文从谢说。
13 [意]彼德罗·彭梵得：《罗马法教科书》，中国政法大学出版社1991年版，第270页。
14 《马克思恩格斯全集》（第一卷），人民出版社1956年版,第382页。
15 Savigny，Besitz，§5，转引自前注4引史商宽书，第480页。
16 Rudolf von Jhering Ueberder Grund das Besitzschutzes P79，转自王利明著：《物权法论》，中国政法大学出版社1998年4月版，第810页。
17 孟勤国：《占有概念的历史发展与中国占有制度》,载《中国社会科学》1993年4期。
18 前注17引孟勤国文。
19 孙宪忠著：《德国当代物权法》，法律出版社1997年版，第106页。
