芜湖市顺达物流有限责任公司等与芜湖申扬船务有限责任公司等侵犯商业秘密不正当竞争纠纷上诉案
唐青林
一、案件来源
芜湖市中级人民法院（2007）芜中民三初字第006号、安徽省高级人民法院(2009)皖民三终字第0044号判决书。
二、案件要旨
许多企业在员工离职时，会要求其出具《离职承诺书》，承诺在离职后不泄露企业的商业秘密，同时对有关权利、义务的归属和分配等问题作出明确约定。之后，若发生承诺书中所约定的员工泄露、使用企业商业秘密或侵犯企业利益的其他情形时，该承诺书可作为企业所举的证据之一，从而更好的维护企业权益。
三、基本案情
原告顺达公司系一家从事水路货物联运代理业务的企业。被告楮某于1994年进入顺达公司担任业务员，双方未签订书面劳动合同。2005年4月至2006年6月，楮某在顺达公司领取了提成工资。楮某在顺达公司的提成工资单上均签署了姓名，该工资单上注有“本提成内含20%的竞业禁止和保守商业秘密的补偿费用”字样。
1998年2月，被告张某与顺达公司订立《协议》一份，约定：张某为驻连云港办事处代表，在任职期间所掌握的有关船舶代理信息（如货主资料、船舶资料以及港口资料等均为公司所有）属于商业机密，离职时不得据为己有；从公司离职后一年内不得在其他船舶代理公司就职。2005年1至12月，张某在顺达公司领取了提成工资。张某在顺达公司的提成工资单上均签署了姓名，该工资单上注有“本提成内含20%的竞业禁止和保守商业秘密的补偿费用”字样。2006年1月26日，张某向顺达公司出具《离职承诺书》一份，主要内容为张某于2006年1月10日离职，鉴于其在顺达公司工作期间接触了较多的商业秘密，并获取了相应报酬和保密补偿费，在离职时保证不带走载有顺达公司秘密信息的一切载体，不将这些载体及复制件擅自保留或交给其他任何人。在离职后仍应继续保守在顺达公司接触、知悉的商业秘密。自离职之日起二年内不在与顺达公司有竞争关系的企业工作等。
2005年5月，被告穆某与顺达公司签订《保密协议》一份，约定保密对象是穆某从顺达公司知悉的任何商业、营销、技术、财务资料等商业秘密；自穆某离职后两年内因泄密给顺达公司造成重大经济损失的，除应赔偿顺达公司遭受的损失外，还应返还保密补偿费并给付协议约定的违约金；在顺达公司工作期间以及离职后的两年内不自行从事或协助他人从事与顺达公司有竞争关系的业务，不与同顺达公司有竞争关系的经营主体建立劳动关系；顺达公司向穆某发放保密补偿费，该费随工资或业务提成一并发放，穆某如有违反协议的行为应当全额返还保密补偿费，如发生违约情形，违约方应当向守约方支付违约金10万元。违约金的请求权不影响损失赔偿以及保密补偿费返还的请求权。2005年7月26日，穆某与顺达公司签订《劳动合同》，约定穆某在顺达公司担任业务员工作。2005年1月至2006年3月，穆某在顺达公司领取了提成工资。
被告申扬航运公司成立于2004年6月9日，法定代表人为苏某，经营范围为货船运输、船舶运输代理、货物运输代理等。被告申扬船务公司成立于2006年8月7日，法定代表人亦为苏某，经营范围为船舶货物运输代理。该公司的工商登记资料中股东为苏某、计某等三人，实际股东为被告许某、楮某和张某，三人约定按20％、40％、40％的比例分配公司的利润。楮某担任公司经理，张某担任公司副经理。穆某在离开顺达公司后进入申扬船务公司担任业务员。张某将其离开顺达公司时复制的“顺达物流公司商务管理系统”软件及数据库资料安装于申扬船务公司的办公电脑之中，供自己和其他员工使用。“顺达物流公司商务管理系统”为顺达公司所开发，其主要内容为：船舶资料、货主单位、港口及其他、装船记录等数据库以及用于办公的软件，数据库中记录有大量的客户信息，以及船舶、港口代理、港监的详细资料等内容。
另查，2004年8月，顺达公司制定有《计算机管理规定》一份，其第三条第二项为“公司计算机系统的数据资料列入保密范围。未经许可，严禁非相关人员私自复制。
后顺达公司以楮某、张某、许某、穆某以及申扬船务公司、申扬航运公司侵害其商业秘密为由，向芜湖市镜湖区人民法院提起诉讼。
四、法院审理
镜湖区人民法院认为，本案中顺达公司所拥有的“顺达物流公司商务管理系统”数据库资料中的客户信息，是其在长期从事水路货物联运代理业务过程中对与客户联系的过程进行详细记录后收集整理而形成的特殊客户信息，内容不仅包括货主、船主的名称、联系人、联系电话，船舶、港口代理、港监的详细资料等，还包括交易意向、交易内容等深度信息。这些客户信息资料在该经营领域不能被轻易知悉或取得，能够使顺达公司在联系业务时获得时间优势，创造经济价值，且顺达公司对上述资料还采取了与相关人员签订《保密协议》、制定《计算机管理规定》等保密措施，故顺达公司所拥有的“顺达物流公司商务管理系统”数据库资料中的客户信息符合商业秘密的构成要件，属于其商业秘密。但“顺达物流公司商务管理系统”中的办公软件不符合商业秘密的构成要件，属于著作权保护范畴，因顺达公司明确表示其主张的是商业秘密侵权法律责任，故对本案是否构成著作权侵权不予审理。
楮某、张某、穆某原系顺达公司的职员，在职期间均使用了“顺达物流公司商务管理系统”数据库资料中的客户信息，均明知提成工资中含“保守商业秘密的补偿费用”和顺达公司制定的《计算机管理规定》，且张某与顺达公司签订了《协议》、《离职承诺书》，穆某与顺达公司签订了《保密协议》。上述三人离职后进入申扬船务公司，仍使用“顺达物流公司商务管理系统”数据库资料中的客户信息联系业务，构成对顺达公司商业秘密的侵犯。申扬船务公司明知“顺达物流公司商务管理系统”数据库资料中的客户信息系顺达公司的商业秘密却仍使用，构成共同侵权，应承担共同侵权的连带赔偿责任。但因顺达公司所举证据不足以证明楮某、张某、穆某在申扬航运公司任职且申扬航运公司实际使用了涉案的客户信息，故申扬航运公司侵犯商业秘密行为无法认定，在本案中其无需承担法律责任。因顺达公司所举证据亦不足证明许某实际使用了涉案客户信息，故也不能认定许某为侵权主体。
综上，镜湖区人民法院在考虑了顺达公司对于经济赔偿、为制止侵权所支付的合理费用的举证，以及被告侵权情节、手段、期间等因素，最后判决楮某、张某、穆某及申扬船务公司立即停止侵犯顺达公司享有的商业秘密；四被告共同赔偿顺达公司经济损失10万元，并对此赔偿承担连带责任。
一审判决后原告顺达公司不服，向安徽省高院提起上诉称：根据已有证据可认定申扬船务公司和申扬航运公司系两块牌子、一套人马，其业务是混同的；许某作为上述两公司的实际股东，虽不直接参与公司全部管理，但其明知公司在经营活动中利用他人的商业秘密却没有制止。故申扬航运公司、许某应为共同侵权人；原审判决四被告赔偿经济诉讼10万元明显偏少。故请求二审法院依法撤销原判，进行改判。
申扬船务公司、楮某亦不服原审判决，向法院提起上诉，上诉理由为：上诉人申扬船务公司的部分工作人员只是将“顺达物流公司商务管理系统”作为管理软件使用，而非作为对外联系业务的信息资料使用；且楮某在申扬船务公司的全部业务，都是其在顺达公司任职时的老客户要求继续委托其联系运输业务而发生的，其业务单位的基本资料全都可以通过公开渠道获得；审计报告所计算的数额是不科学的等。据此，请求二审法院撤销原判，改判驳回顺达公司的诉讼请求。申扬航运公司、张某、穆某、许某在二审庭审中均明确表示同意申扬船务公司、楮某的上诉意见。
安徽省高院经审理后认为，本案的争议焦点有二：
一、申扬船务公司、申扬航运公司、楮某、许某是否侵犯了顺达公司的商业秘密。
涉案“顺达物流公司商务管理系统”数据库资料中的客户信息，是顺达公司在长期的业务过程中收集整理而形成的特殊客户信息，符合商业秘密的法定条件，系顺达公司的商业秘密。根据查明的事实，上述客户信息系张某离开顺达公司时未经同意私自复制带走，并将其安装在申扬船务公司的办公电脑中，供自己和其他员工使用；楮某在顺达公司工作期间，明知该客户信息是顺达公司的商业秘密以及顺达公司有关保守商业秘密的要求，却在离职进入申扬船务公司后，仍使用该客户信息联系业务，侵犯了顺达公司的商业秘密；申扬船务公司明知该客户信息是顺达公司的商业秘密，且系张某以不正当手段所获取，但仍然使用其进行经营，亦侵犯了顺达公司的商业秘密。故申扬船务公司、楮某的上诉主张，法院不予支持。
因申扬航运公司与申扬船务公司均具有独立的法人资格，系两个不同的民事主体；同时，顺达公司亦未能提供充分证据证明申扬航运公司实际使用了其上述客户信息，故不能认定申扬航运公司实施了侵犯其商业秘密的行为。许某系申扬船务公司的实际股东，顺达公司既未提供充分的证据证明许某知晓楮某等人使用其商业秘密未予制止，更未能提供证据证明许某实际使用了其商业秘密，故亦不能认定许某实施了侵犯顺达公司的商业秘密的行为。因此，顺达公司认为申扬航运公司、许某构成共同侵权的主张缺乏事实依据，法院不予支持。
二、侵权民事责任应如何确定。
楮某、张某、穆某、申扬船务公司均明知“顺达物流公司商务管理系统”数据库资料中的客户信息系顺达公司的商业秘密，对侵害顺达公司的商业秘密存在共同过错，构成共同侵权，故应对顺达公司因此而造成的经济损失承担连带赔偿责任。由于会计师事务所出具的审计报告所列净利润只应作为确定赔偿数额的参考因素之一，故一审法院结合本案侵权行为的性质、情节、时间以及维权的合理支出等因素酌情确定赔偿数额，并无不当。鉴于原判酌定的赔偿数额明显偏低，现予以调整为15万元。
综上，安徽省高院最后判决维持一审判决的第一、三项；变更第二项为楮某、张某、穆某、申扬船务公司连带赔偿顺达公司经济损失15万元。
五、律师点评
本案中，在被告张某从原告顺达公司处离职时，曾向顺达公司出具了《离职承诺书》一份，其上约定了张某的离职时间，以及张某承诺在离职时不带走载有公司秘密信息的一切载体，离职后仍应保守公司的商业秘密并在离职后两年内不到与顺达公司有竞争关系的企业工作等。那么，企业要求员工在离职时签订《离职（保密）承诺书》是否有必要，其上又一般会做哪些约定呢？
很多企业在员工离职时，会要求员工进行“离职调查”，其上设计了各类问题，从而了解离职员工的去向、工作期间所掌握的企业商业秘密信息等情况，最后还会要求相关涉密员工出具《离职承诺书》，保证离职后不泄露企业的商业秘密，有时还会有竞业禁止的约定。《离职承诺书》一般会包含下列内容：（1）承诺在离职前已完成了工作及相关文件资料的交接，离职手续办理完毕，不存在任何隐瞒、错漏、遗失等；（2）离职后，公司若有在本人在职期间所经办未了的事务需要帮助的，本人愿意尽力协助；（3）本人在公司工作期间，若有任何损害公司权益的行为，即使本人离职，公司仍然保留追究责任的权利；（4）离职后仍应遵守与公司所签订的保密协议、竞业禁止条款，以及公司的保密制度，保守在公司工作期间所知悉的公司的商业秘密，若有泄密行为，自愿接受公司制度所规定的惩罚或法律责任；（5）离职后不以公司名义或本人原公司岗位、职务等从事任何活动；（6）本人自愿离职，离职后与公司再无其他任何纠纷。
一般说来，如果企业已建立了完备的企业管理制度、商业秘密保护制度，且与相关员工已签有保密协议、竞业禁止条款等，则《离职承诺书》并不具有很大的作用，但该承诺书签订的意义在于可作为企业“已采取保密措施”的证据，并在发生承诺书中所约定的员工违约、侵权的情形时，更好的举证证明自己的权利。
编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。
绍兴市企业国有资产监督管理暂行办法
浙江省绍兴市人民政府
绍兴市企业国有资产监督管理暂行办法
市政府令〔2006〕81号
现发布《绍兴市企业国有资产监督管理暂行办法》，自发布之日起施行。
市 长
二○○六年十一月二十五日
绍兴市企业国有资产监督管理暂行办法
第一章 总 则
第一条 为建立适应社会主义市场经济需要的国有资产监督管理体制，进一步搞好国有企业，推动国有经济布局和结构的战略性调整，实现国有资产保值增值，根据《中华人民共和国公司法》、国务院《企业国有资产监督管理暂行条例》等法律法规规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条 市属国有及国有控股企业、国有参股企业中的国有资产的监督管理，适用本办法。
第三条 本办法所称企业国有资产，是指国家对企业各种形式的投资和投资所形成的权益，以及依法认定为国家所有的其他权益。
第四条 市人民政府代表国家履行企业国有资产出资人职责，享有所有者权益。市人民政府国有资产监督管理委员会(以下简称市国资委)根据市人民政府授权，依法履行对已确定公布企业国有资产出资人职责，依法对企业国有资产进行监督管理。
第五条 坚持政府的社会公共管理职能与国有资产出资人职能分开，坚持政企分开，实行所有权与经营权分离。市国资委不行使政府的社会公共管理职能，政府其他机构、部门不履行企业国有资产出资人职责。
第六条 企业享有有关法律、行政法规规定的企业经营自主权。市国资委应当支持企业依法自主经营，除履行出资人职责以外，不得干预企业的生产经营活动。
所出资企业应当努力提高经济效益，对其经营管理的企业国有资产承担保值增值责任，接受市国资委依法实施的监督管理，不得损害企业国有资产所有者和其他出资人的合法权益。
第二章 国有资产监督管理机构
第七条 市国资委的主要职责：
（一）依照《中华人民共和国公司法》等法律、法规，对所出资企业履行出资人职责，维护所有者权益；
（二）指导推进国有及国有控股企业的改革和重组；
（三）依照规定向所出资企业派出监事会；
（四）依照法定程序和职责分工对所出资企业的企业负责人进行任免、考核，并根据考核结果对其进行奖惩；
（五）通过统计、稽核等方式对企业国有资产的保值增值情况进行监管；
（六）履行出资人的其他职责和承办市人民政府交办的其他事项。
第八条 市国资委的主要义务：
（一）推进国有资产合理流动和优化配置，推动国有经济布局和结构的调整；
（二）探索有效的企业国有资产经营体制和方式，加强企业国有资产监督管理工作，促进企业国有资产保值增值，防止企业国有资产流失；
（三）指导和促进国有及国有控股企业建立现代企业制度，完善法人治理结构，推进管理现代化；
（四）尊重、维护国有及国有控股企业经营自主权，依法维护企业合法权益，促进企业依法经营管理，增强企业竞争力；
（五）指导和协调解决国有及国有控股企业改革与发展中的困难和问题。
第九条 市国资委应当向市人民政府报告企业国有资产监督管理工作、国有资产保值增值情况和其他重大事项。
第三章 企业负责人管理
第十条 市国资委依照有关规定，任免或者建议任免所出资企业负责人；依照《公司法》的规定，向国有独资公司委派董事会成员；依照公司章程规定，提出向国有控股、国有参股公司派出的董事、监事人选。
第十一条 市国资委建立企业负责人经营业绩考核制度，与企业负责人签订业绩合同，根据业绩合同对企业负责人进行年度考核和任期考核。
第十二条 市国资委依照有关规定，确定所出资企业中的国有独资企业、国有独资公司的企业负责人的薪酬，向有关国有控股公司董事会提出公司负责人薪酬意见；依据考核结果，决定其向所出资企业派出的企业负责人的奖惩。
第四章 企业重大事项管理
第十三条 所出资企业的下列重大事项应当由市国资委审核后，报市人民政府批准：
（一）国有独资企业和国有独资公司的分立、合并、破产或者解散；
（二）转让全部国有股权或者转让部分国有股权致使国家不再拥有控股地位。
第十四条 所出资企业的下列重大事项应当按照有关规定报市国资委审核同意：
（一）国有独资企业和国有独资公司的重组、股份制改造方案；
（二）国有独资企业和国有独资公司增减资本或者发行公司债券；
（三）在增资扩股中全部或者部分放弃国有股认股权；
（四）采用增发股票、定向吸纳其他非国有资本投资入股等方式，导致国有股比例下降；
（五）国有独资企业和国有独资公司处置重大有形资产或者无形资产；
（六）捐赠企业资产；
（七）按照规定需要经市国资委审核同意的其他重大事项。
第十五条 所出资企业的下列事项应当报市国资委备案登记：
（一）企业重大投融资规划、发展战略规划、年度投资计划；
（二）国有独资企业和国有独资公司的工资分配总体情况。
第十六条 国有控股公司、国有参股公司的股东会、董事会决定公司分立、合并、破产、解散、增减资本、发行公司债券等重大事项时，市国资委派出的股东代表、董事应当事前向市国资委报告，按照市国资委的意见行使表决权，并在规定时间内将有关情况向市国资委提交书面报告。
第十七条 所出资企业投资设立的重要子企业的重大事项，需由所出资企业报市国资委批准的，管理办法由市国资委另行制定,报市政府批准。
第十八条 市国资委依照有关规定组织协调所出资企业中的国有独资企业、国有独资公司的兼并破产工作，并配合有关部门做好企业下岗职工安置等工作。
第十九条 市国资委依照国家有关规定拟订所出资企业收入分配制度改革的指导意见，调控所出资企业工资分配的总体水平。
第二十条 市国资委可以对所出资企业中具备条件的国有独资企业、国有独资公司进行国有资产授权经营。被授权的国有独资企业、国有独资公司对其全资、控股、参股企业中国家投资形成的国有资产依法进行经营、管理和监督。
被授权的国有独资企业、国有独资公司应当建立和完善规范的现代企业制度，并承担企业国有资产的保值增值责任。
第五章 企业国有资产管理
第二十一条 市国资委依照有关规定，负责企业国有资产的产权界定、产权登记、资产评估监管、清产核资、资产统计、综合评价等基础管理工作，协调其所出资企业之间的企业国有资产产权纠纷。
第二十二条 市国资委应当建立企业国有资产产权转让交易监督管理制度，加强企业国有资产产权交易的监督管理，促进企业国有资产的合理流动，防止企业国有资产流失。
第二十三条 市国资委对其所出资企业的企业国有资产收益依法履行出资人职责，按照有关规定对国有资产的收益进行监督管理。
第二十四条 市国资委应当建立健全国有资产评估管理制度和工作程序，规范国有资产评估行为，依照有关规定对企业国有资产评估项目进行核准或备案。企业有下列行为之一的，应当对相关资产进行评估：
（一）整体或者部分改建为有限责任公司或者股份有限公司；
（二）以非货币资产对外投资；
（三）合并、分立、破产、解散；
（四）非上市公司国有股东股权比例变动；
（五）产权转让；
（六）资产转让、置换；
（七）整体资产或者部分资产租赁给非国有单位；
（八）以非货币资产偿还债务；
（九）资产涉讼；
（十）收购非国有单位的资产；
（十一）接受非国有单位以非货币资产出资；
（十二）接受非国有单位以非货币资产抵债；
（十三）法律、行政法规规定的其他需要进行资产评估的事项。
第二十五条 市国资委应当按照国家、省、市的有关规定，组织所出资企业进行清产核资，并对清产核资结果进行审核确认。
第二十六条 企业应当加强对各项资产的管理和核算，有效控制资产损失。对发生的资产损失，应及时组织人员进行清查，查明原因，分清责任，落实赔偿措施。扣除赔偿部分以后的资产损失，按规定申请核销。
第二十七条 企业发生资产损失，由企业和主管部门初审后，报市国资委批准，其中资产损失涉及企业损益的，由市国资委牵头会同财政部门共同批准。市国资委批准核销不良国有资产抄送市财政局。
国有资产损失核销应当严格按照有关规定，依据充分，程序到位。对于核销后尚未形成最终事实损失的不良资产，企业应按规定建立专门档案进行管理，实行账销案存。
第二十八条 企业应当依据相关的法律法规，建立健全对外担保制度，规范对外担保的操作程序，签订规范的担保合同和反担保合同。企业对外提供经济担保，应认真了解被担保单位的资信情况，一般采用互担保、反担保等担保方式。国有企业不得向非国有控股企业提供担保。
第二十九条 企业是投资活动的主体，应当制定并执行投资决策程序和管理制度，建立健全相应的管理机构，依据其发展战略规划编制年度投资计划。市国资委应当建立健全企业投资管理制度，依法对所出资企业的投资活动进行监督，必要时对企业已完成的投资项目，有选择地开展项目后评价。
第三十条 市国资委应当对企业国有资产的存量、分布、结构及其变动和运营效益等基本情况进行统计分析。企业应当按照规定，向市国资委提交国有资产统计报表和国有资产经营报表等有关资料。
第六章 企业国有资产监督
第三十一条 市国资委依法对所出资企业财务进行监督，建立和完善国有资产保值增值指标体系，维护国有资产出资人的权益。
第三十二条 市国资委依法向所出资企业中的国有独资企业、国有独资公司派出监事会；按照有关法律、法规的规定和公司章程，向所出资企业中的国有控股、国有参股公司派出监事。
第三十三条 市国资委派驻企业的财务总监，对企业的财务状况、运营效益和国有产权处置等进行监督；对企业负责人的经营管理行为等进行监督；对企业内部审计、内部监督工作进行指导和监督；参与企业组织的任期经济责任及经营绩效审计并向市国资委报告工作。
第三十四条 所出资企业应当按照有关规定向市国资委报告财务、生产经营和国有资产保值增值情况。应当接受审计等有关部门依法实施的监督检查，并依法建立健全企业内部财务、审计、法律顾问和职工民主监督等制度，完善科学决策机制，强化内部监督和风险控制工作，确保企业国有资产的完整。
第七章 责任追究
第三十五条 市国资委不按规定任免或者建议任免所出资企业的企业负责人，或者违法干预所出资企业的生产经营活动，侵犯其合法权益，造成企业国有资产损失或者其他严重后果的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十六条 所出资企业中的国有独资企业、国有独资公司未按照规定向市国资委报告财务状况、生产经营状况和国有资产保值增值状况的，予以警告；情节严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予纪律处分。
第三十七条 国有及国有控股企业的企业负责人滥用职权、玩忽职守，造成企业国有资产损失的，应负赔偿责任，并对其依法给予纪律处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十八条 对企业国有资产损失负有责任受到撤职以上纪律处分的国有及国有控股企业的企业负责人，５年内不得担任任何国有及国有控股企业的企业负责人；造成企业国有资产重大损失或者被判处刑罚的，终身不得担任任何国有及国有控股企业的企业负责人。
第八章 附 则
第三十九条 目前由各县（市、区）监督管理的企业国有资产，参照本办法进行管理。
第四十条 本办法自发布之日起施行。市政府以前发布的有关企业国有资产监督管理的规定与本办法不一致的，以本办法为准。
